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融資租賃產(chǎn)生于20世紀(jì)50年代的美國(guó)，20世紀(jì)60年代，西歐各國(guó)和日本相繼開設(shè)了租賃市場(chǎng),20世紀(jì)80年代，中國(guó)東方租賃公司、中國(guó)租賃有限公司的成立，標(biāo)志著我國(guó)融資租賃業(yè)誕生。我國(guó)融資租賃的業(yè)務(wù)模式有直接租賃、轉(zhuǎn)租賃、售后回租、杠桿租賃、委托租賃、聯(lián)合租賃等，其中售后回租是比較常用和常見的融資租賃模式。售后回租的合法性曾存在爭(zhēng)議，且《民法典》卻未對(duì)其單獨(dú)進(jìn)行規(guī)定。本文將圍繞售后回租的合法性進(jìn)行簡(jiǎn)要分析，并結(jié)合司法審判案例提出些許建議，歡迎大家指正。

一、售后回租業(yè)務(wù)概述

根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》第5條規(guī)定，售后回租是指承租人以融資為目的，將自有資產(chǎn)出售給從事融資租賃業(yè)務(wù)的公司后，再與該公司簽訂融資租賃合同，將已出售的資產(chǎn)從出租人處租回的業(yè)務(wù)活動(dòng)。售后回租業(yè)務(wù)中出售人和承租人為同一人。根據(jù)售后回租的定義，其業(yè)務(wù)流程如下：

根據(jù)商務(wù)部流通發(fā)展司2015年8月公布的《中國(guó)融資租賃業(yè)發(fā)展報(bào)告（2015）》，2014年直接租賃融資額占比 22.4%，售后回租融資額占比 61.7%，其他租賃方式占比 15.9%。《2020年上市公司開展融資租賃業(yè)務(wù)情況分析》顯示，2020年上市公司作為承租人開展的242筆融資租賃業(yè)務(wù)中，售后回租占比最高，為81%，直租占比為18%，直租+回租占比僅為1%。由此可見，在我國(guó)融資租賃實(shí)踐中，售后回租占據(jù)了很大的比重。雖然我國(guó)售后回租在融資租賃中占有很大的比重，但其合法性的爭(zhēng)議并沒有完全消除。

二、售后回租的合法性

（一）售后回租的合法性爭(zhēng)議

售后回租作為融資租賃的一種業(yè)務(wù)模式，其合法性一直存在爭(zhēng)議。在我國(guó)理論界，有觀點(diǎn)認(rèn)為“售后回租”不屬于融資租賃，也有觀點(diǎn)認(rèn)為“商事實(shí)踐當(dāng)中的常見的‘售后回租’其實(shí)也是一種讓與擔(dān)保?！?/p>

首先，我們梳理了認(rèn)為售后回租不具有合法性的理由，主要表現(xiàn)在兩方面：一是售后回租業(yè)務(wù)主體數(shù)量不符合國(guó)際交易慣例，二是售后回租沒有融資租賃業(yè)務(wù)的融物的屬性。

《國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)國(guó)際融資租賃公約》（1988年在加拿大渥太華，中國(guó)作為參加國(guó)之一討論并通過，以下簡(jiǎn)稱“公約”）第一章第1條第1款指出“本公約管轄第２款所指的融資租賃交易，在這種交易中，一方（出租人）（１）根據(jù)另一方（承租人）提供的規(guī)格，與第三方（供應(yīng)商）訂立一項(xiàng)協(xié)議（產(chǎn)品供應(yīng)協(xié)議），根據(jù)此協(xié)議，出租人按照承租人在與其利益有關(guān)范圍內(nèi)所同意的條款取得工廠、資本貨物或其他設(shè)備，并且，（２）與承租人訂立一項(xiàng)協(xié)議（租賃協(xié)議），以承租人支付租金為條件授予承租人使用設(shè)備的權(quán)利?！卑凑諊?guó)際上對(duì)融資租賃的定義來看，融資租賃關(guān)系中應(yīng)存在供應(yīng)商、出租人和承租人三方主體，既有供應(yīng)商與出租人之間簽訂的買賣合同，又有出租人與承租人之間的租賃合同，具有融資和融物的雙重屬性，且“‘公約’特別指出融資租賃是一方出租人、另一方承租人、第三方供應(yīng)商，這三個(gè)當(dāng)事人間的交易，特意排除了只有兩個(gè)當(dāng)事人的租賃租賃形式—回租?！庇纱丝梢?，售后回租僅有兩個(gè)當(dāng)事人，不符合國(guó)際上對(duì)融資租賃的要求。

1999年我國(guó)《合同法》生效，專門對(duì)融資租賃進(jìn)行了單章規(guī)定，《合同法》第237條規(guī)定“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購(gòu)買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同?！薄睹穹ǖ洹返?35條延用了《合同法》第237條規(guī)定，對(duì)融資租賃合同的定義未作出任何修改。我國(guó)法律關(guān)于融資租賃合同的定義和“公約”關(guān)于融資租賃的定義“都體現(xiàn)了融資租賃‘ 兩個(gè)合同、三方當(dāng)事人’的基本特點(diǎn)?！鼻揖哂腥谫Y和融物的雙重屬性，更有學(xué)者認(rèn)為“在三方主體的融資租賃合同中有供貨商、融資租賃公司、承租人三方主體，分別存在著供貨商和融資租賃公司的買賣合同以及融資租賃公司和承租人間的融資租賃合同，其融物特性更加明顯”。而售后回租實(shí)際上租賃物已經(jīng)由承租人所有，承租人僅有資金的需求，無(wú)物的需求，沒有體現(xiàn)出融資租賃融物的功能。

（二）我國(guó)關(guān)于售后回租的法律規(guī)定

雖然存在上述爭(zhēng)議，但是監(jiān)管規(guī)章和司法解釋已認(rèn)可其合法性。

2013年，商務(wù)部在《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》中明確售后回租為融資租賃的業(yè)務(wù)模式之一；

2014年，中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)在《金融租賃公司管理辦法》中對(duì)售后回租業(yè)務(wù)進(jìn)行了定義，認(rèn)可該業(yè)務(wù)模式的合法性；同年，最高人民法院出臺(tái)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2014）》（以下簡(jiǎn)稱“原司法解釋”），該解釋第2條明確規(guī)定：“承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系?！币罁?jù)前述規(guī)定，售后回租應(yīng)當(dāng)屬于是合法的融資租賃模式。

2020年5月28日全國(guó)人民代表大會(huì)發(fā)布的《民法典》刪除了《民法典（草案）》中第735條第2款關(guān)于售后回租的規(guī)定，即“承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的,承租人和出賣人系同一人不影響融資租賃合同的成立?！边@一處理又開始引發(fā)一些關(guān)于售后回租合法性的擔(dān)心。

但2020年12月29日，最高人民法院發(fā)布修正后的《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020年修正）》（以下簡(jiǎn)稱“融資租賃司法解釋”），仍保留了《民法典》施行前原司法解釋第2條的規(guī)定，再次明確了不能因融資租賃的模式為售后回租就否定其構(gòu)成融資租賃關(guān)系。

基于上述法律規(guī)定的梳理，我們認(rèn)為，售后回租業(yè)務(wù)模式目前在我國(guó)仍然是合法的。

三、租賃物狀況對(duì)售后回租合法性的影響

我國(guó)目前法律法規(guī)認(rèn)可售后回租的合法性，但同時(shí)也要求租賃公司必須嚴(yán)格按照融資租賃的相關(guān)要求開展售后回租業(yè)務(wù)。根據(jù)《融資租賃司法解釋》第1條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民法典》第735條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對(duì)是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。對(duì)名為融資租賃合同，但實(shí)際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實(shí)際構(gòu)成的法律關(guān)系處理?！睋?jù)此，售后回租是否構(gòu)成融資租賃關(guān)系，還需結(jié)合租賃物性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行判斷。司法實(shí)踐中，大量的售后回租合同因租賃物的原因?qū)е卤徽J(rèn)定不構(gòu)成融資租賃關(guān)系。

根據(jù)相關(guān)規(guī)定，結(jié)合司法案例，我們認(rèn)為售后回租的租賃物至少應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合下列條件，否則會(huì)影響融資租賃關(guān)系的有效成立：

1、租賃物必須權(quán)屬清晰、真實(shí)存在

《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第10條第1款“融資租賃企業(yè)開展融資租賃業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)以權(quán)屬清晰、真實(shí)存在且能夠產(chǎn)生收益權(quán)的租賃物為載體?！?/p>

《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第7條第2款：“融資租賃公司開展融資租賃業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)以權(quán)屬清晰、真實(shí)存在且能夠產(chǎn)生收益的租賃物為載體。”

根據(jù)前述規(guī)定，融資租賃合同的租賃物必須權(quán)屬清晰、真實(shí)存在。在司法實(shí)踐中，若租賃物不存在，法院將認(rèn)定不存在融資租賃關(guān)系，例如最高人民法院工銀金融租賃有限公司、華納國(guó)際（銅陵）電子材料有限公司一般取回權(quán)糾紛案中（【2018】最高法民申2669號(hào)），法院認(rèn)為，案中當(dāng)事人未提供證據(jù)證明租賃物客觀存在，案涉合同系單純的融資而不具有融物特征，名為融資租賃實(shí)為企業(yè)間借貸。

2、租賃物必須屬于承租人所有并享有處分權(quán)

《金融租賃公司管理辦法》第34條規(guī)定：“售后回租業(yè)務(wù)的租賃物必須由承租人真實(shí)擁有并有權(quán)處分。金融租賃公司不得接受已設(shè)置任何抵押、權(quán)屬存在爭(zhēng)議或已被司法機(jī)關(guān)查封、扣押的財(cái)產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財(cái)產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的租賃物。”依據(jù)該規(guī)定，在售后回租中，租賃物必須屬于承租人所有并享有處分權(quán)，租賃物上無(wú)抵押，未被查封、扣押。同樣在司法實(shí)踐中，有法院認(rèn)為若承租人對(duì)租賃物不享有處分權(quán)，則不存在融資租賃關(guān)系，例如安徽省阜陽(yáng)市潁州區(qū)人民法院法院常輝與李勤、海通恒信國(guó)際融資租賃股份有限公司返還原物糾紛案中（【2021】皖1202民初654號(hào)）,法院即以承租人不享有案涉租賃物的實(shí)際所有權(quán)為由認(rèn)定融資租賃合同無(wú)效。

3、租賃物不得低值高買

《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第21條：“融資租賃企業(yè)應(yīng)充分考慮并客觀評(píng)估售后回租資產(chǎn)的價(jià)值，對(duì)標(biāo)的物的買入價(jià)格應(yīng)有合理的、不違反會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的定價(jià)依據(jù)作為參考，不得低值高買?！薄度谫Y租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第17第2款：“售后回租業(yè)務(wù)中，融資租賃公司對(duì)租賃物的買入價(jià)格應(yīng)當(dāng)有合理的、不違反會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的定價(jià)依據(jù)作為參考，不得低值高買。”《金融租賃公司管理辦法》第36條第2款：“售后回租業(yè)務(wù)中，金融租賃公司對(duì)租賃物的買入價(jià)格應(yīng)當(dāng)有合理的、不違反會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的定價(jià)依據(jù)作為參考，不得低值高買?！币罁?jù)前述規(guī)定，在售后回租中，租賃物不得低值高買。在司法實(shí)踐中，若租賃物低值高買，法院也將認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃關(guān)系，例如最高人民法院在工銀金融租賃有限公司、銅陵大江投資控股有限公司融資租賃合同糾紛案中（【2018】最高法民再373號(hào)）就認(rèn)為，租賃物價(jià)值明顯低于融資金額，無(wú)法起到對(duì)租賃債權(quán)的擔(dān)保作用，案涉合同名為融資租賃，實(shí)為借貸。

4、租賃物的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)移給出租人

最高人民法院在國(guó)泰租賃有限公司與山東鑫海投資有限公司、山東鑫海擔(dān)保有限公司等企業(yè)借貸糾紛案（【2014】民二終字第109號(hào)）中認(rèn)為，“如無(wú)實(shí)際租賃物或者租賃物所有權(quán)未從出賣人處轉(zhuǎn)移至出租人或者租賃物的價(jià)值明顯偏低無(wú)法起到對(duì)租賃債權(quán)的擔(dān)保，應(yīng)認(rèn)定該類融資租賃合同沒有融物屬性，僅有資金空轉(zhuǎn)，系以融資租賃之名行借貸之實(shí)，應(yīng)屬借款合同?！?同時(shí)最高人民法院在柳林縣浩博煤焦有限責(zé)任公司、山西聯(lián)盛能源投資有限公司融資租賃合同糾紛案（【2016】最高法民終286號(hào)）中，以租賃物的所有權(quán)未轉(zhuǎn)移為由認(rèn)定案涉合同名為融資租賃，實(shí)為借貸。

我們認(rèn)為，若租賃物不真實(shí)、出租人對(duì)租賃物不享有所有權(quán)、租賃物低值高買、租賃物所有權(quán)未轉(zhuǎn)移給出租人，均不構(gòu)成融資租賃關(guān)系。

需注意的是，如前所述，售后回租因租賃物存在問題可能被認(rèn)定為名為融資租賃實(shí)為借貸，那么該借貸行為是否有效呢？根據(jù)《融資租賃司法解釋》第1條規(guī)定，借貸法律行為是否有效，需要進(jìn)一步進(jìn)行判斷。而對(duì)于一般的融資租賃公司而言，其并不具有放貸的資質(zhì)。《九民紀(jì)要》第53條指出，“未依法取得放貸資格的以民間借貸為業(yè)的法人，以及以民間借貸為業(yè)的非法人組織或者自然人從事的民間借貸行為，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定無(wú)效。同一出借人在一定期間內(nèi)多次反復(fù)從事有償民間借貸行為的，一般可以認(rèn)定為是職業(yè)放貸人。民間借貸比較活躍的地方的高級(jí)人民法院或者經(jīng)其授權(quán)的中級(jí)人民法院，可以根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況制定具體的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)?！备鶕?jù)該指導(dǎo)意見，未取得放貸資質(zhì)的職業(yè)放貸人簽訂的借款合同無(wú)效，若租賃公司經(jīng)營(yíng)的售后回租產(chǎn)品被認(rèn)定為借貸業(yè)務(wù)，在此情況下，就應(yīng)當(dāng)屬于不具備放貸資質(zhì)的企業(yè)法人從事職業(yè)放貸行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效行為。

綜上，我們認(rèn)為，若售后回租的租賃物不符合融資租賃的要求，被認(rèn)定為借貸關(guān)系的，合同被認(rèn)定為無(wú)效的可能性較大。

四、租賃公司開展售后回租業(yè)務(wù)的建議

為保障售后回租的合法性，建議租賃公司在開展售后回租業(yè)務(wù)時(shí)，對(duì)租賃物進(jìn)行認(rèn)真審查，確認(rèn)是否符合相關(guān)要求。審查重點(diǎn)如下：

第一，審查租賃物是否真實(shí)存在。租賃公司應(yīng)到現(xiàn)場(chǎng)核查租賃物，對(duì)租賃物進(jìn)行拍照留存，并核對(duì)相關(guān)租賃物的名稱、型號(hào)、唯一識(shí)別碼等是否與相關(guān)的權(quán)屬憑證上記載的一致。

第二，審查租賃物是否屬于承租人所有且享有處分權(quán)。租賃公司在簽定售后回租協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)審查租賃物發(fā)票、采購(gòu)合同、登記權(quán)證、付款憑證、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移憑證等證明權(quán)屬的材料，以及盡可能調(diào)查租賃物的抵押、查封、扣押情況，確保租賃物不存在任何權(quán)利瑕疵。

第三，保證租賃物的價(jià)值是否存在低值高買的情況。租賃公司應(yīng)當(dāng)合理的評(píng)估租賃物的價(jià)值，確保購(gòu)買價(jià)格不高于租賃物價(jià)格。

第四，合同簽訂后，及時(shí)辦理租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

租賃物為動(dòng)產(chǎn)的，比如生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗(yàn)檢測(cè)設(shè)備、工程機(jī)械設(shè)備、辦公設(shè)備等，根據(jù)《民法典》第220條規(guī)定：“動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外”，只有在交付后才發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移效力。盡管在售后回租中，交付一般采取占有改定的方式，但租賃公司仍然應(yīng)當(dāng)對(duì)租賃物進(jìn)行清點(diǎn)，并形成交付清單，由合同雙方簽字蓋章確認(rèn)，以確保所有權(quán)轉(zhuǎn)移的有效性。對(duì)于船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等交通工具，，雖然其所有權(quán)權(quán)變動(dòng)不以登記為生效條件，但是登記具有對(duì)抗效力；為防止承租人擅自處分，建議辦理對(duì)租賃物辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)讓登記。

租賃物為不動(dòng)產(chǎn)的，比如企業(yè)廠房，根據(jù)《民法典》第209條規(guī)定，只有在登記后才發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力。因此，合同簽訂后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理所有權(quán)變更登記。

文章來源：天鐸金融法務(wù) 作者：陶靜律師

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